SE PUEDE PEDIR CONFESIÓN JUDICIAL Y DECLARACIONES DE TESTIGOS EN LAS PRUEBAS DE UNA ACCIÓN DE PROTECCIÓN

Habiamos ya señalado que un Juez de Garantías Constitucionales esta facultado constitucionalmente y reglamentariamente a solicitar en cualquier etapa del proceso antes de dictar la Sentencia, ya sea, a petición de una de las partes o de oficio, la realización de pruebas para poder tener la convicción de que se ha vulnerado un derecho constitucional. Sin embargo debe quedar claro que no se puede desnaturalizar las garantías constitucionales y la Acción de Protección no es un juicio de naturaleza civil o laboral, es un proceso constitucional que busca reparar inmediatamente la vulneración de un derecho o principio constitucional, en consecuencia no se trata de un juicio verbal sumario o de otra naturaleza civil. Además que en el Derecho Público no se puede pedir la Confesión Judicial de una Autoridad Pública y en estas acciones de garantías constitucionales tampoco es procedente pedir que declaren testigos.

LOS ADMINISTRADORES DE COACTIVA PUEDEN DICTAR MEDIDAS CAUTELARES.

Para responder esta pregunta es necesario revisar previamente lo que dispone el numeeral 3 del Art.168 de la Constitución de la Política de la Repúbllica del Ecuador : "La administración de justicia, en el cumplimiento de sus deberes y en el ejercicio de sus atribuciones, aplicará los siguientes principios: 3. En virtud de la unidad jurisdiccional, ninguna autoridad de las demás funciones del Estado podrá desempeñar funciones de administración de justicia ordinaria, sin perjuicio de las potestades jurisdiccionales reconocidas por la Constitución", y lo que dispone el Art.10 del Código Orgánico de la Función Judicial que dice : "PRINCIPIOS DE UNIDAD JURISDICCIONAL Y GRADUALIDAD.- De conformidad con el principio de unidad jurisdiccional, ninguna autoridad de las demás funciones del Estado podrá desempeñar funciones de administración de justicia ordinaria, sin perjuicio de las potestades jurisdiccionales reconocidas por la Constitución". Las normas constitucionales y orgánicas citadas señalan expresamente que en le Ecuador ninguna autoridad pública podrá desempeñar funciones de justicia ordinaria de tal forma que los administradores de coactiva, que no son funcionarios judiciales, no puede dictar medidas cautelares por no tener constitucional y legalmente capacidad y potestad para hacerlo por carecer de funciones jurisdiccionales. Es nuestra opinión que un Administrador de Coactiva, que es un funcionario de la Administración Pública y que no es Jueza o Juez de la Función Judicial, no puede llamarse Jueza o Juez y tampoco puede dictar ninguna medida cautelar, por ejemplo : no puede prohibir salir del país a una persoa que siendo coactivada, ya que, el administrador de coactivas lo que hace para la administración pública es cobrar valores impagos, pero no puede y no debe dictar medidas cautelares que afecten derechos y principios constitucionales de una ciudadana o de un ciudadano coactivado. El Código Orgánico de la Función Judicial además dispone en su Art. 31 que : "PRINCIPIO DE IMPUGNABILIDAD EN SEDE JUDICIAL DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS.- Las resoluciones dictadas dentro de un procedimiento por otras autoridades e instituciones del Estado, distintas de las expedidas por quienes ejercen jurisdicción, en que se reconozcan, declaren, establezcan, restrinjan o supriman derechos, no son decisiones jurisdiccionales; constituyen actos de la Administración Pública o Tributaria, impugnables en sede jurisdiccional", de tal forma que los actos emitidos por los administradores de coactiva son impugnables ante la sede jurisdiccional porque las decisiones que ellos adoptan en los expedientes que sustancian no son jurisdiccionales.

QUÉ ES EL DERECHO PREFERENTE EN LA SUPRESIÓN DE PARTIDAS.

Para contestar esta pregunta debemos revisar lo que dispone expresamente el literal b) del artículo 96 de la LOSCCA, y llegaremos a establecer que el servidor público de carrera tiene el derecho preferente para ser trasladado a un puesto vacante de naturaleza similar, en los casos en que sea posible, ya que, se trata de un proceso de reestructuración. Esto quiere decir, que en un caso de restructuración institucional o supresión de partidas bajo ninguna circunstancia se debería permitir en la Administración Pública que una persona que se encuentra bajo contrato permanezca en la entidad y ocupe un puesto vacante en perjuicio de un funcionario de carrera que tiene un derecho preferente para ser trasladado a ese puesto vacante de naturaleza similar, si esto ocurre se afecta la validez de la supresión de la partida porque se atenta con los principios y derechos constitucionales del funcionario público de carrera, en este caso procede la Acción de Protección.

Caso concreto Ab. Zoila Victoria Vélez de la Torre, Asistente Legal de la Unidad de Asesoría Jurídica de la APG, a quien se le suprimió su partida sin atender el derecho preferente que tenía como servidora pública de carrera.

QUIENES PUEDEN COBRAR EL FONDO DE RESERVA A PARTIR DEL MES DE AGOSTO DE 2009.

Para poder contestar esta pregunta debemos atender la Resolución No.272 del Consejo Directivo del IESS en su Art.1 dispone :

"DERECHO DEL TRABAJADOR.- El trabajador con relación de dependencia, afiliado al Seguro General Obligatorio,tendrá derecho al pago mensual del fondo de reserva, en un equivalente al ocho coma treinta y tres por ciento (8,33) de la remuneración de aportación, después del primer año de trabajo"

Para tener derecho al cobro directo del fondo de reserva se requiere tener tres condiciones sine qua non : la primera ser trabajador con relación de dependencia, esto es, que trabaja para una persona natural o jurídica; la segunda, que el empleador cumpliendo con las leyes laborales y del IESS, lo haya afiliado desde el primer de trabajo al IESS, y la tercera, que el trabajador haya trabajado ininterrumpidamente un año, para que, después de ese primer tenga derecho a recibir mensual y directamente de su patrono al fondo de reserva.

Este fondo de reserva es el equivalente al ocho coma treinta y tres por ciento (8,33) de la remuneración de aportación mensual que hace el patrono al IESS, o sea, que si el patrono aporta mensualmente a un trabajador el sueldo básico más las horas extraordinarias, el fondo de reserva es el ocho coma treinta y tres por ciento de esa suma de estos dos valores.

A partir de este mes se deberá cancelar a los trabajadores dentro de los 15 días del mes de septiembre de 2009. Queda claro entonces que los trabajadores que hayan laborado menos de un año, no tienen este beneficio, así consta en la Resolución No.272 del Consejo Directivo del IESS.

Se me negó una acción de protección interpuesta, por que supuestamente no he agotado las instancias administrativa,

No es necesario agotar vías administrativas para poder interponer la Acción de Protección, fíjese que esta acción se puede interponer (Art.88 de la Constitución Política del Ecuador) cuando exista una vulneración de derechos constitucionales, por actos u
omisiones de cualquier autoridad pública no judicial; cuando supongan la privación del goce o ejercicio de los derechos constitucionales o si la persona afectada se
encuentra en estado de subordinación, indefensión o discriminación. Los jueces constitucionales están obligados a dar una tutela judicial efectiva y para ellos siguiendo lo resuelto por la Corte Constitucional se debe entender que el principio de legalidad esta subordinado a la constitucionalidad, de tal forma que el derecho no prevalece sobre la justicia. Esta claro que todos los principios y derechos tienen la misma jerárquia (Art.11 numeral 6 Constitución Política del Ecuador), pero la Resolución de la Corte Constitucional determina que el principio de legalidad se somete a la justicia y un Juez Constitucional cuando tenga que resolver siempre hará prevalecer lo justo aunque tenga que irse contra lo legal. Debe también quedar claro que cuando colisionan derechos de una misma jerarquia sólo se puede resolver este conflicto con la ponderación, fórmula creada por el maestro alemán Robert Alexy, a través de la cual se pesan los derechos en conflicto mediante una fórmula matemática con valores y el que tenga el mayor peso prevalece.

De esta forma se determina cuál es el derecho más afectado, cuando me refiero a esto, quiero decir que con esta fórmula podremos saber si su derecho ha sido afectado directamente con más intensidad que el derecho de la Autoridad Pública o funcionario que emitió el acto administrativo.

Ej. si se inicia una acción administrativa que vulnere un derecho o principio constitucional si se puede interponer una acción de protección antes de que se dicte una resolución por parte de la Autoridad Pública jerarquicamente superior, sobre todo si se ha colocado en indefensión o se ha discriminado al actor, o cuando el inicio de este acto administrativo no se encuentra debidamente motivado.

LOS JUECES PUEDEN ORDENAR MEDIDAS CAUTELARES.

La Constitución Política de la República del Ecuador en su Art.87 dispone :
"Se podrán ordenar medidas cautelares conjunta o independientemente de las acciones de protección de derechos, con el objeto de evitar o hacer cesar las violaciones o amenazas de violación de un derecho".
Por lo tanto la respuesta es que los jueces de garantías constitucionales SI pueden ordenar medidas cautelares. Al respecto debe también quedar claro que en la protección de un derecho estas medidas pueden ser solicitadas por los afectados independientemente de una Acción de Protección, esto quiere, decir que si una persona tiene la convicción de que se puede violar un principio o derecho constitucional puede pedir directamente a Juez Constitucional que se adopte una medida cautelar.

Ej : Medida cautelar solicitada por el Dr. Jorge Zavala Egas para que puedan votar todos los Abogados afiliados al Colegio de Abogados del Guayas en el proceso electoral del año 2009.

Esta Medida cautelar también se la puede pedir en una Acción de Protección cuando se busca cesar o evitar la violación o amenaza de un derecho. Esta medida la deberían interponer todos aquellos funcionarios que se les indicia un expediente administrativo violando la validez del procedimiento y afetando directamente sus derechos constitucionales.

Ej : JUZGADO NOVENO DE LO CIVIL DE GUAYAQUIL Juicio No: 0930920090742 GUAYAQUIL, 06 de Agosto del 2009, a las 16:37:32 La competencia de esta causa se ha radicado en esta Judicatura por lo tanto avoco conocimiento de la misma, en virtud del sorteo realizado. En lo principal, el recurso de ACCION DE PROTECCIÓN CONSTITUCIONAL, presentado por GINA POVEA MOLINA, contra el Lcdo. MARCO ALCOCER PROCEL y DRA. NELLY MARIN GUTIERREZ , SUPERVISORES PROVINCIALES DE EDUCACION DEL GUAYAS, COORDINADOR Y MIEMBRO DE LA SUBCOMISION ESPECIAL respectivamente , se lo califica de clara, y precisa , conforme lo determina el Art. 88 de la Ley de Control Constitucional de la Republica, codificada y publicada en el R. O. 449 del 20 de octubre del 2008, se convoca a las partes, a celebrar audiencia pública, la misma que se llevará a efecto el día 18 de Agosto del 2009 , a las 9h00, a fin de que concurran al Juzgado, a hacer valer sus derechos exponiendo sus fundamentos legales en relación con el contenido de la demanda .-Previamente se ordena suspender provisionalmente el expediente administrativo iniciado por los demandados contra la actora ,hasta que se resuelva esta Acción de Protección Constitucional, conforme lo estipula el Art 87 del Código de Procedimiento Civil que dice: "Se podrán ordenar medidas cautelares conjunta o independientemente de las acciones constitucionales de Protección de derechos, con el objeto de evitar o hacer cesar la violación o amenaza de violación de un derecho " .- Notifíquese a los demandados Lcdo. MARCO ALCOCER PROCEL y DRA. NELLY MARIN GUTIERREZ SUPERVISORES PROVINCIALES DE EDUCACION DEL GUAYAS, COORDINADOR Y MIEMBRO DE LA SUBCOMISION ESPECIAL respectivamente, con copia de la demanda y de este auto en la calle Rosa Borja de Icaza en la Dirección Provincial de Educación del Guayas - A fin de no entorpecer la actividad de la Judicatura, los comparecientes acompañen pendrive en el que conste lo que va a manifestar en la audiencia.- Agréguese a los autos los documentos adjuntados a la demanda .- Tómese en cuenta el casillero judicial señalado por la actora de este recurso de Acción de Protección Constitucional No. 62 del Doctor Ricardo Xavier Vanegas Cortazar y AB. José Tamayo Arana, a quienes deja autorizado.- Notifíquese y cítese.

PRUEBA EN GARANTÍAS JURISDICCIONALES.

Como ya he señalado SI es posible al afectado, en este caso actor, solictar que se actúen pruebas en cualquier etapa de un proceso (primera o segunda instancia) que busca dar protección a las garantías jurisdiccionales.
Debe quedar claro que el Juez de Garantías Constitucionales podrá ordenar en cualquier momento que se actúen estas pruebas, lo puede hacer por propia iniciativa o a petición de cualquiera de las partes intervinientes, no quiere esto decir, que se abra una causa a prueba, sino que se actúen las pruebas que permitan al Juzgador tener una mayor convicción de la vulneración de un principio o de un derecho constitucional de una ciudadana o ciudadano, la prueba además permite al demandado justificar que su actuación es válida. Esta norma constitucional no esta siendo debidamente aplicada por los Jueces de Garantías Constitucionales y tampoco esta siendo invocada por los Operadores Jurídicos, por lo que es recomendable comenzar a solicitar que se realicen estas pruebas con la finalidad de ir creando un Estado de Derechos Vivos.

ES POSIBLE SOLICITAR LA CAUSA A PRUEBA EN UNA ACCIÓN DE PROTECCIÓN.

Las Reglas de Procedimiento para el ejercicio de las competencias de la Corte de la Corte Constitucional para el período de Transición en su Art.43 letra c) señala expresamente que :

"c) De acuerdo con lo previsto en el artículo 86 numeral 3 de la Constitución, la juez o juez podrá disponer la práctica de pruebas o la realización de cualquier otra diligencia que considere indispensable para su decisión"

Y esta norma esta en concordancia con lo señalado expresamente por la Constitución Política de la República del Ecuador como una garantía jurisdiccional en su Art.86 que dice :

"Art.86.- Las garantías jurisdiccionales se regirán en general, por las siguientes disposiciones : 3.- Presentada la acción, la jueza o juez convocará inmediatamente a una audiencia pública y en cualquier momento del proceso podrá ordenar la práctica de pruebas y designar comisiones para recabarlas. Se presumirán ciertos los fundamentos alegados por la persona accionante cuando la entidad pública requerida no demuestre lo contrario o no suministre información".


Atendiendo la garantía jurisdiccional de carácter constitucional indicamos que SI se puede solicitar a la Jueza o Juez que conoce una Acción de Protección en cualquier momento del proceso que abra la causa a prueba o que ordene la práctica de la todas las pruebas que crea necesarias para poder tener una mejor apreciación si existe o no una violación o vulneración que afecte directamente los principios y derechos constitucionales de una persona. Corresponde a los Operadores Jurídicos hacer valer esta garantía constitucional que permitirá a las Juzgadoras y Juzgadores emitir Sentencias Constitucionales aplicando la regla triática adecuadamente con la ponderación de derechos o fórmula de peso cuando exista la colisión de dos principios constitucionales.

CASO DE EJEMPLO.

En la Acción de Protección No.1683-2009 que sigue la Ab. Zoila Vélez de la Torre contra el Valm. Tomás Leroux M., Gerente de la APG, el 19 de Agosto de 2009 luego de la Audiencia Pública el Juez Décimo Quinto de lo Penal del Guayas abrió la causa a prueba por el término de seis días.

MICROCHIP MASCOTAS

Es indiscutible que en el Ecuador las ciudadanas y los ciudadanos tenemos el derecho de vivir con seguridad y también el derecho de tener mascotas. Sin embargo estos derechos entran en colisión cuando las mascotas de una persona son agresivas y ponen en riesgo la integridad física y personal de otra. Llevar un control de las mascotas, especialmente de los pit bul y rottweiler, así como de sus dueños, aunque parezca un acto de discriminación resulta necesario en defensa de un bien superior que es la VIDA HUMANA de una mayoría que no puede ser expuesta a riesgos innecesarios e injusticados con la prescencia de animales que por su agresividad pueden lesionar e inclusive matar a una persona. Aunque en el país ya existe una Reglamentación para la colocación de los microchips vemos que no hay todavía un procedimiento adecuado para hacerlo y esperamos que en la brevedad se solucionen estos inconvenientes que no nos permiten tener una vida digna y ajena a un peligro permanente y real por la presencia de estas mascotas. En algunas ciudadelas privadas observamos estos asesinos en potencia que se pasean libremente y sin control de nadie poniendo en riesgo la vida de los residentes y vecinos, ojalá que en este control se limite la prescencia de estas mascotas en estas ciudadelas privadas y en las vías públicas de las ciudades, pueblos y recintos del Ecuador. No es necesario más desgracias que lamentar para adoptar medidas que aseguren el buen vivir.

quiero que me explique las reparticiones con las formulas de los acervos liquidos,cuartas de mejoras,etc

Partamos inicialmente que el acervo imaginario es una medida de precaución contemplada por el Derecho Sucesorio como garantía de la legítima, para que ésta sea eficaz, equitativa y goce de un equilibrio en su cuantía; por lo que evita un posible perjuicio que pudiera ocasionar la liberalidad del testador en su deseo e incrementar a unos legitimarios en mengua de otros o cuando beneficia a terceros en grave perjuicio de los legitimarios.

Así tenemos, que los Arts. 1208 y 1209 hablan del 1er y 2do. acervo imaginario.

Constituido el 1ro por las donaciones revocables e irrevocables hechas por el testador, pero en razón de legítimas o mejoras y de acuerdo con el valor que tivieron al tiempo de la entrega de los bienes donados. También comprende las deducciones a la porción conyugal cuando el supérstite tiene derecho al complemento por asignación forzosa, tomando en cuenta los bienes propios que tiene.

Ejemplo:
Porción conyugal (4ta. parte de los bienes del difunto)

$500.000,00
Patrimonio del conyuge sobreviviente "200.000,00
DIFERENCIA $300.000,00

Si x porción conyugal hay que pagar $300.000,00; el saldo, esto es, $200.000,00 se acumula al acervo líquido para formar el imaginario.

Para calcular la legítima de acuerdo con las acumulaciones hechas al acervo imaginario de los legitimarios, procedemos así:

Por ej.: Acervo líquido luego de las deducciones del Art. 1001 $1'200.000,00

Legitimarios: Pedro, Juan y María

Hay una donación revocable de un terreno a favor de Pedro, cuyo valor al tiempo de la entrega del inmueble fue equivalente a $200.000,00

Acervo Imaginario:

Acervo líquido $1'200.000,00
Donación revocable $ 200.000,00
SUMAN $1'400.000,00

El 2do cuando hay que acumular al acervo líquido las donaciones entre vivos hechas por el testador o personas extrañas

¿Cuál es la legítima?

Legítimas $ 700.000,00
Mejoras " 350.000,00
Libre disposición " 350.000,00

Legítima rigorosa $233.333,33

Legítima efectimas más cuarta de mejoras
y libre disposición $4'666.666,66

Pedro $266.666,00 (Donatario)
Juan "466.666,66
María "466.666,66
SUMAN $1'199.999,98 ( con el faltante de 0,02 centavos en la operación contable)

Segundo Acervo Imaginario:

Procede cuando hay donaciones irrevocable hechas x el causante a 3eras. personas extrañas. Su incidencia es definitiva a tal punto que cuando es en exceso, los legitimarios pueden demandar la restitución de aquello donado en exceso para complementar sus legítimas.

Cuando la donación entre vivos a un 3ero. extraño no excede de la 4ta. de libre disposición; vale la disposición porque se encuadra en la liberalidad permitida por la ley al donante.

Ejemplo:

Acervo líquido $800.000,00
Donación irrevocable "100.000,00
SUMAN $900.000,00

El acervo imaginario es: $900.000,00

Cálculo de las legítimas:

Legítimas $450.000.00
4ta. de mejoras $225.000.00
4ta. de libre disposición $225.000.00

Ahora bien: Si la 4ta. de L. disposición que tiene el testador es igual a $225.000.00 y
lo donado irrevocablemente asciende simplemente a $100.000.0000

La donación tiene toda su vigencia en cuanto se encuadra en la facultad que la ley permite al causante para disponer libremente.